在被称为“史上最严”的欧盟《通用数据保护条例》生效之际,中国在保护个人信息方面的国家标准也刚刚实施。英国《金融时报》5月30日报道称,中国“出人意料”地在数据隐私保护规定方面走在了亚洲前列。
3 u4 F3 J K- e6 }) M8 ?: \) Q" p) J
6 S, O* O$ K- I7 _1 | “中国是最直接接受GDPR的国家”
0 W5 p, Y9 q5 A: v6 Z& {* U, R! k1 J( B# Z. L' N0 e4 b2 C
经过近四年的讨论以及两年的过渡期,5月25日,欧盟《通用数据保护条例》(General Data Protection Regulation,简称GDPR)在欧盟全体成员国正式生效。 w2 D4 G1 u% Z
+ f7 C( e1 r3 \6 ^: H$ k8 v* \: Q
根据该条例,企业如被欧盟认定违规,最高处罚金额可至2000万欧元或年收入4%的罚款,两者之中取其最高值。有预测称,今年欧盟将有可能开出60亿美元的罚单。
4 _. F# w- f& Z% {( p
1 N' v6 O8 |" T5 V5 H3 g 外界普遍认为,这一新条例是“世界史上最严格的个人数据保护条例”,将给欧盟公民的个人数据保护带来革命性的变化。
( [, o+ D% Q, I# C6 }9 E
8 f, Q: Q6 W: j) h3 S; d1 u
3 E) }' E; M) y! D r' W7 {& ~7 w; ?2 `( {' N
据《金融时报》报道,律师们指出,为了确保这项严格的新规不会危及全球数据流动,多家亚洲监管机构和企业已对此有所行动。
9 w7 G8 C# k' m5 |) z* ?$ s% S. F6 U; d- v1 C
# j: A# j) y* J 英国富尔德律师事务所(Freshfields)合伙人理查德·伯德(Richard Bird)指出:“从某些方面来看,中国是最直接接受GDPR的国家,不过是以非常中国的方式(a very Chinese way)。”
0 s' W l8 R" p3 f2 ^. p0 M
3 U. M/ n# K! k1 h1 e0 [( x u 《金融时报》指出,这是指中国在5月初推出了受GDPR影响的规定。5月1日,我国在保护个人信息方面的推荐性国家标准——《信息安全技术 个人信息安全规范》(以下简称《规范》)正式实施。 " l' R: E* ~# y/ z0 p" k8 o
: z( b7 s0 }2 H5 `" G
霍金路伟律师事务所(Hogan Lovells)香港办公室合伙人马克•帕森斯(Mark Parsons)称,“可以清楚看到,这个《规范》参考了GDPR”,“我们认为这个《规范》一定会被相当严格地对待。” 7 p7 d+ b/ y/ p3 Q5 \
8 e- @8 Y8 ?, R- V* K! P; n
伯德也同意帕森斯的观点,他提到:“《规范》起草人们曾公开称GDPR是《规范》起草时主要的灵感来源。” / Q# \$ C* n! w7 ]& f& N2 G
% F, o3 C- d$ A0 U 据经济观察报4月报道,《规范》起草人之一、中国电子技术标准化研究院何延哲博士曾表示,在制定期间参照了《网络安全法》等一系列中国在个人信息保护方面提出要求的法律法规,也参考了欧盟的《通用数据保护条例》,即GDPR、ISO29000系列等国际范围内的个人信息保护法律法规及标准,同时,从国内主要存在的个人信息保护现状和问题出发制定标准,更侧重标准的实用性。 , N0 m, e% }; X
% y5 z$ I6 q: k
尺度介于欧洲与美国之间 + l5 e7 j/ r. Z F
0 M _! S5 N. C( ^! s+ s# Y( p 《金融时报》称,不过,中国新出台的规定达不到GDPR的严苛程度,也无法通过欧洲更严的要求。 : h. S0 I( E3 L0 w& r- ?
' v4 H) R# h0 i2 R( b
伯德解释,欧盟提出的所谓“被遗忘权”(right of erasure),只有在数据控制者违法或违反协议时才生效。
k3 H- w* g- W& u2 }% z' u$ t5 q+ v; W9 R% T
美国商务部长威尔伯·罗斯(Wilbur Ross)则对欧盟的新条例深表忧虑。罗斯5月30日在《金融时报》写道:“我们相信,数据共享的规则必须尊重隐私、保护我们在社会安全和互联网方便运行方面的共同利益,同时,也要将所有国家对于管理、科学和商业的需求考虑进来。” , H' k) k0 i1 B0 f8 K" D/ C
4 B( F* N, Z' K3 s; W
“现在预计,GDPR的实行将会显著扰乱跨大西洋合作,创造不必要的贸易壁垒,不仅是美国,所有外在欧盟的国家都将受此影响。” : u! P ?% ]% Z" Z
3 p* T! p2 N9 b4 v7 C- N0 T: {+ O6 u( h/ T* t( A
- B3 M0 ~) j# v" C/ q% Q
+ \+ H$ |. q; h# x: q* U 美国商务部长威尔伯·罗斯(Wilbur Ross)(图源:视觉中国)5 e0 ^( c3 u9 D1 M
0 N y, w$ D$ J, L 欧盟的GDPR被称为史上最严苛的数据保护规定,而美国的个人信息保护则侧重于行业自律。
0 N" p# a) F1 Q5 X9 \: W1 v6 F) [( ?4 z0 R+ o" _, V; T3 m, N
《规范》的起草人之一、北京大学互联网发展研究中心高级顾问洪延青表示,规范在制定时,可能会比美国稍严一点,但是绝对不会比欧洲更严,而且与欧洲拉开了一定的距离。 , F& r) l) f& l9 W( @' G) a
# U% Q/ @$ V" @# v" n
据《经济观察报》报道,中国首席数据官联盟专家组成员,法律顾问,观韬中茂(上海)律师事务所合伙人王渝伟指出,“欧美国家在个人数据的保护立法政策上选择了不同的模式,这将是未来我国立法模式选择的方向。” : a( F0 U" q) h2 b+ s0 u6 [7 G
6 O9 r- t) H0 Y- v, u0 M
“尽管我国制定的个人信息安全规范的国家标准是参考了GDPR,但同时也加入了符合中国国情的做法,我认为中国会采取一种介于美国和欧洲之间的规定,因为如果过于严苛,会限制行业的发展。”王渝伟表示。
+ E- n+ P# F5 C9 \5 g; ~4 U+ S$ Y9 I
7 w, r7 |( b- G( F7 F4 L& e& I
与东南亚国家形成对比
3 j1 v9 Q/ {0 l. X+ p/ |: M6 v
0 z5 j# M2 S4 o* V* X! E. b 《金融时报》还报道称,在接受GDPR方面,相比中国政府和美国企业,中国的企业的行动有所滞后。 3 ?; F! l7 r3 [$ ]0 e- j( \
' Q8 w8 `1 s( _
一位在北京工作的律师指出,她在欧洲、美国和日本的同事都说那边的公司都“请了律师,但在中国,除了少数几家大企业外,大多数中国企业还没真正开始行动。”
9 z- T- K/ f4 d, P8 G( [
2 b8 R) |. x- A 报道称,新西兰是亚太地区唯一一个被列入“白名单”的国家,欧洲的数据可以自由出口。 / _4 f# V o/ w# ]4 _9 Q
# @# r2 M! C$ S" [
帕森斯指出:“在GDPR的影响下,关于提高数据保护方面,各地区立法势头强劲”,“人们在关注他们自己国家的法律,并有一种‘欧洲在向前迈进,我们可能会被落下’的感觉。”
- ^9 ^9 A9 q7 W. q) i" e, o
& J- ]! V, c! ?5 I# p2 } 报道还指出,中国的新《规范》,以及印度去年12月发布的相关指引,与很多东南亚国家在数据保护方面止步不前形成了鲜明对比。在泰国和印度尼西亚,加强数据保护的努力多年来仍停留在计划之中。 {; B J7 u) K K. Q* S" S
4 ?% u7 |& t% l# G
《金融时报》援引新加坡个人资料保护委员会(Personal Data Protection Commission)的说法指出,即便是被普遍视为东盟最发达经济体的新加坡,也要到2019年才会将其拟议的《个人资料保护法令》修订草案提交议会讨论。 * ]9 D) e+ i7 Y
b n" p' ^; X% d4 `. p; H. D% H2 S 此外,律师们也表示,从某些方面看,新加坡的修订草案是放宽个人资料保护机制,而不是收紧。草案要求人们默认同意允许组织机构存储他们的数据,而非采用GDPR的规定(观察者网注,即用户需明示同意(explicit consent)或授权同意(unambiguous consent))。
+ A* m$ }+ h' f) m8 a0 q* z! y$ u% ?% }1 V/ |3 Y( I
立法执法工作不断推进
/ b5 x: u0 L3 P7 U: T0 m# U5 N5 V' \4 M/ x
* @% n# U5 s( c* }, T* N% d. U 之所以对中国走在亚洲前列表示惊讶,恐怕是英媒对于中国在保护个人信息方面的治理缺乏了解。实际上,中国这方面的立法和执法工作一直在跟进,除了刚刚实施的《规范》外,今日(6月1日)正好是《网络安全法》正式实施一周年。 ' l! i# s4 }% V: c/ E5 k' M+ i; M: s
2 G- w0 h2 k5 d7 }& ~+ n# M
! E o% x0 e9 d* w- V! D 《网络安全法》对个人信息保护做出规定,明确了对个人信息收集、使用及保护的要求,并规定了个人对其个人信息进行更正或删除的权利。 2 J3 ^% X8 a4 T/ T+ u" h# u
1 B1 x" H4 \1 b% J- G
《规范》实为《网络安全法》的配套标准。2018年1月,国家标准《信息安全技术 个人信息安全规范》发布全文,进一步对个人信息的收集、保存、使用、委托处理、共享、转让和公开披露做了规定,对个人信息和个人敏感信息作了定义。
3 S8 }4 o/ P1 h/ @
- x. l" @' {$ n& l 据人民日报海外版6月1日介绍,中国惩治信息贩卖“黑手”的力度越来越大。今年5月底,深圳开展第六次打击整治骚扰信息违法犯罪行动,查处缴获涉骚扰信息违法犯罪窝点24个、非法公民个人信息139万余条。北京5月份也开展打击网络侵犯公民个人信息犯罪,刑拘138人。江苏常州去年挖出一条巨大个人信息黑市交易链,抓获48名内鬼和82名中介商。
) j7 i" i) c D4 y) i
B0 Z3 v& ]" n7 T) S, f. R( s# s: `# c2 E: E8 P$ a5 B
据北京师范大学法学院互联网政策与法律研究中心主任薛虹介绍,《网络安全法》对个人信息安全保护制定了明确规定,个人信息保护法也加快了立法进程。薛虹指出,“全国人大常委会二次审议的电子商务法草案中,关于个人信息安全的内容在各个章节都有具体规定,还有一些制度创新和要求,比如个人信息泄露发生时,平台或商家要履行告知受害者的义务等。”
9 Q# B. n: A3 i" W" z, Y
5 q" G \3 Q& P |